13832735661(微信号) 18931752933 律师专线
更多产品导航

内容搜索

 
您的当前位置:首页 — 执业领域

经济纠纷:如何弥补商业秘密保护协议的漏洞

经济纠纷:如何弥补商业秘密保护协议的漏洞

添加日期:2017/9/5  点击次数:
经济纠纷:如何弥补商业秘密保护协议的漏洞

    如何弥补商业秘密保护协议的漏洞

    案情介绍:

    张某、李某、石某与某高科技公司签订了劳动合同,并同时签订了保密合同。双方约定“乙方无论以何种原因终止与甲方的劳动合同关系,自离职之日起半年内均不得到其他与甲方有竞争性的单位工作或为其他与甲方有竞争性公司提供与职业有关的咨询性、服务性服务,并须在离职之日起半年内承担本合同规定的义务及承诺”。不久,这3名职工分别提出了辞职申请。

    随后,该公司发现另一公司出现了本公司的照片及图片,其商业模式、商业计划也与本公司相同,而这些属于本公司的商业秘密,并认定是这3名职工所为。令企业不解的是,这3 名职工违反了保密合同的内容,理应承担赔偿责任,但仲裁为什么不支持企业呢?

    那么,企业商业秘密保护协议的常见错误有哪些﹖公司在制定商业秘密协议时应该注意哪些问题?该如何来堵塞商业秘密协议的漏洞?

    解决办法:

    一、界定性质 把握原则

    企业在制定竞业禁止条款时,应先确定所禁止的是否属于商业秘密。《反不正当竞争法》第10条规定“商业秘密是指不为公众所知悉,能为用人单位带来经济利益,具有实用性并经用人单位采取措施的技术信息和经营信息”。也就是说构成商业秘密的三要素是:秘密性、价值性、合理的保密措施。企业如没有依据上述三要素来合理确定自己需保密的信息和技术时,因其商业秘密缺少必要的构成要件而使保密事项不成立。同时,对于竞业禁止,我国的《反不正当竞争法》、《劳动法》以及原劳动部的行政规章、部分地方法规均对此作了明确的规定。法律支持正当的竞争行为,并赋予了用人单位保护自身合法权益免受侵害的权利。而不认可无范围限制的竞业禁止行为? 我国法律是以权利义务对等为原则的,企业往往只注意到自己的利益,而忽略了劳动者的权利。

    在制定商业秘密协议时应注意:依据原劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》第2条的规定“用人单位可以规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内,不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职,但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。”上述规定明确了用人单位与劳动者对竞业禁止作出约定后,用人单位应支付劳动者一定的经济补偿,进行必要的逆向平衡。

    当掌握商业秘密的职工与用人单位终止或解除劳动合同时,如果没有事先约定经济补偿的事项,事后用人单位及时采取了补救措施,若双方同意认可,个人认为:只要符合权利义务对等的原则,这种协议也是成立的。

    北京宣武区劳动保障局仲裁科科长钱练

    二、权利与义务要对等

    第一、 竞业避止协议要遵循权利与义务对等原则。这点是很重要的,有很多保密协议单方面强调企业的利益致使企业在劳动争议时败诉的案例很多。如有的企业保密协议中规定,如员工违反保密条款应赔偿费用,而未约定员工离职后应给予的补偿金。另外在权利与义务中注明规定拒绝执行协议的后果及拒绝领取补偿金的后果要说明。

    第二、 违约金及补偿金的支付,违约金的支付范围要明确,它是员工离职后在保密期内的全过程的违约金的支付,应包含补偿金的内容,即员工在离职后一段时间内违约,还应要回已经发放的补偿金及明确规定今后的补偿金是否发放、发放多少等,违约金还应包括一定数额的赔偿费用。关于补偿金的支付,企业有许多做法,有的是将补偿金按月支付给员工,在工资里加入了保密工资项,有的企业是在员工离职后分批分期支付补偿金,这就要视企业的具体情况而定。如员工给企业造成损失,应按《反不正当竞争法》等法律法规起诉员工。

    第三、 竞业避止协议的变更及说明,由于人的因素及事物的发展、科技的进步都是动态的,企业很难把握,因此在有关条款中要明确企业在这个上面的正确判断及降低有关成本的要求,如企业的技术落后于市场时,保密条款是否适用的问题,此员工的价值到底如何等问题。所以,个人认为,在保密协议的最后要加一条,即不论任何原因甲方、乙方解除合同时,甲方有权在乙方离职或被解除、除名、开除时,再次决定是否解除本条款对乙方的约束。如果甲方决定解除本条款对乙方的约束并将此决定书面通知乙方,则本条款不再具有任何约束力和效力,同时甲方也不支付与本条款相对应的补偿金。这里不包含违约金。

    北京松下控制装置有限责任公司人力资源部经理申杰

    三、协议条款需完备

    某高科技公司(甲方)与张某、李某、石某三人(乙方)在乙方在职期间曾签订了劳动合同,并且附带签订了保密协议,然而为什么乙方离职后违背保密协议给对方造成经济损失而甲方却依据协议规定申请仲裁赔偿却得不到法律支持?我在想:难道仲裁出了错?

    通过对有关法律法规的学习,我渐渐认识到不是仲裁出了错而是公司出了错。

    《劳动法》第22条规定:劳动合同当事人可以约定保守用人单位商业秘密的有关事项。从这条法律规定我们可以看出甲、乙双方签订的劳动合同及保密协议本身是依法订立的,因而也是依法有效并受法律保护的;原劳动部《关于<劳动法>若干条文的说明》第22条规定:根据《反不正当竞争法》规定,商业秘密指不为公众所熟悉,能为用人单位带来经济利益,具有实用性并经用人单位采取保守措施的技术信息和经营信息。根据这条司法解释,我们可以认定乙方在离职并与甲方解除劳动合同确实实施了诸如侵犯甲方的商业模式、商业计划等商业秘密行为,乙方的行为被认定为违约确实符合法律要求。

    《劳动和社会保障部办公厅关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》(1999年7月7日)规定:劳动合同如果明确约定了有关保守商业秘密的内容,由于劳动者未履行造成用人单位商业秘密被侵害而发生的劳动争议,当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的,仲裁委员会应当受理,并依据有关规定和劳动合同的约定作出裁决。根据这条部门规章,我们可以认定甲方为追求损失赔偿诉诸仲裁实属正当且符合不经仲裁不能诉讼的法律程序,也应支持。

    从上述规定,我们无法认定公司有过错行为,那公司到底错在何处?我们再来进一步分析。

    原劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》(1996年10月31日)规定:“用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时,……用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内(不超过3年),不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他单位任职,也不得自己生产同类产品或经营同类业务,但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。”根据这条部门规章,我们可以认定甲乙双方签订的劳动合同与保密协定符合规定,但是很值得注意的是甲方没有给乙方书面上和事实上的补偿,并且双方也没有约定不予补偿,但是很明显的是用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿应是甲方的法定义务和保密约定生效的必备前提, 在这一点上的疏忽正是导致甲方败诉的根本原因。 [page]

    甲方的仲裁败诉警示用人单位,当用人单位与劳动者签订保密协议时,必须当心:除依法签订外,还必须注意条款的完备性,如关于商业秘密的界定、涉及保守商业秘密的人员范围、侵犯商业秘密的行为类型与后果、所给予劳动者的保守秘密的代价等,只有这样,才能有效地保护自己。

    由于工作的关系,我曾在两个单位工作过,这两个单位都是较大的高科技企业,然而令人难以置信的是对于劳动合同都很不重视,要么不签合同,要么补签合同;要么敷衍塞责,在很多合同条款都不清楚、不明确,或者不完备的情况下,草草签了合同了事,合同的法律效力大打折扣,甚至埋下了很多隐患。如保密协议,两个单位都没有在合同中约定,也没有单独的保密协议,然而两个单位确实存在着商业秘密和技术秘密,尽管目前尚未有这方面的争议,但是可以想像,随着竞争的加剧、人才流动的频繁等,这种因企业秘密泄露、出卖、带走等带来的经济纠纷必将越来越多。

    前车之辙,后车之鉴,希望更多的企业能吸取本文中甲方公司的教训,完善合同条款,依法保护自我利益。

分享到:
上一记录: 暂无记录
下一记录: 债务债权:民间借贷关系处理常识